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疫情下歐盟發布戰略性資產收購指南

2020-04-14 來源:天達共和律師事務所、荷蘭威科集團
歐盟委員會于2020年3月25日向所有成員國發布了有關外商直接投資(FDI)和資本自由流動、保護歐盟戰略性資產收購指南[1](Guidance to the Member States concerning foreign direct investment and free movement of capital from third countries, and the protection of Europe’s strategic assets, ahead of the application of Regulation (EU) 2019/452 (FDI Screening Regulation),以下簡稱“指南”)!吨改稀肥菫榱藨獙π鹿诜窝滓咔橄,在《歐盟外資審查條例》正式實施之前,針對有可能發生的外國投資者對歐盟戰略性資產的收購向各成員國發布的外資審查指南。有關歐盟的外資審查法規,主要是指歐洲議會和歐盟理事會于2019年3月19日通過的《對進入歐盟的外國直接投資建立審查框架的第2019/452號歐盟條例》[2](Regulation (EU) 2019/452 of the European Parliament and of the Council of 19 March 2019 establishing a framework for the screening of foreign direct investments into the Union,以下簡稱《歐盟外資審查條例》)!稓W盟外資審查條例》對所有歐盟成員國具有直接效力,但是其將于2020年10月11日全面正式實施。因此,在《歐盟外資審查條例》正式實施之前,針對突然爆發的新冠肺炎疫情可能發生的外國投資者對歐盟戰略性資產進行收購,歐盟第一時間向各成員國發布了《指南》。

《指南》明確指出


  • 在新冠肺炎疫情的緊急狀態下,外國(非歐盟國家)企業試圖通過外商直接投資(Foreign Direct Investment, FDI)方式收購醫療相關企業(例如生產醫療或防護設備)或相關產業,例如研究機構(如疫苗研發機構)的風險增加。歐盟各成員必須保持警惕,以確保任何此類FDI不會對歐盟醫療保護能力產生有害影響。

  • 歐盟各成員國需要保持警惕,并使用歐盟和各成員的所有外資審查措施,以避免新冠肺炎危機導致歐盟關鍵資產和技術的損失。

由于目前歐盟有關FDI審查的權限都在各成員國,所以歐盟呼吁各成員國在審查FDI時將歐盟作為單一市場進行考慮,即要充分考慮潛在的FDI對整個歐盟市場的影響。戰略性資產對于歐盟至關重要,也直接影響著歐盟經濟是否能從本次新冠疫情危機中迅速恢復。據此,歐盟要求各成員國:
  • 對于已設立外商投資審查機制的國家[3]:從歐盟整體充分考慮關鍵衛生基礎設施、核心配件的供給及其他關鍵因素

  • 對于未設立外商投資審查機制的國家:迅速制定全方位的外商投資審查機制,同時采用所有可采取的替代方案審查有關外商收購或控制將給歐盟的安全或公共利益帶來風險的特定行業、基礎設施或技術,包括關鍵衛生基礎設施和核心配件的供給。


《指南》附件的相關內容





審查范圍




歐盟督促各成員要特別警惕,避免近期發生的衛生危機導致歐盟資產(包括中小企業)遭到拋售。歐盟也將與各成員就最新情況與各成員保持緊密溝通。歐盟亦提醒各成員在歐洲一體化市場中存在相互依存關系,并呼吁所有成員國在外商投資可能實際上或潛在、現在或將來對單一市場產生影響的情況下,尋求建議和協調。



外資審查的考慮要素




根據《歐盟外資審查條例》,如果外國投資者收購或控制一家公司會對成員國的安全或公共秩序造成威脅,成員國可采取措施防止該外國投資者收購或控制該公司,這種安全或公共秩序威脅包括公共衛生緊急情況。

考慮到歐盟作為單一市場,FDI所產生的風險不一定僅體現在某個成員國境內,因此《歐盟外資審查條例》規定不僅歐盟可以就某項具體的FDI發表意見,同時投資東道國以外的其他成員國也可以要求投資者提供說明并提出意見。

另一方面,對FDI進行審查并不意味著一定會導致禁止投資。在特定情形下,亦可以采取一些較為緩和的措施(例如,對于保證醫療產品/設備的供給設置條件等)。在特定情形下,歐盟也可以介入具體的外資審查,例如,對于國家在大流行病中緊急狀態下,對于專利藥品強制發放許可證。對于可能影響歐盟利益的外國收購,歐盟將進行更仔細的審查,各成員國必須充分考慮歐盟的意見。




關于間接投資




對于不構成FDI的投資,例如證券投資,歐盟成員國可根據條約有關資本自由流動的規定對其進行審查?紤]到證券投資一般不賦予投資者對公司管理和控制的有效影響力,因此與FDI相比,證券投資通常更不可能在安全或公共秩序方面造成問題。然而,如果涉及到了相關證券投資的股權收購導致賦予了某些股東權利,則這類收購也需考慮安全或公共秩序的問題。除投資審查外,成員國還可以設置特殊持股要求。在特定情形下,這些要求可以使成員國對于相關公司的持股比例設置上限。


注釋:

[1] Guidance to the Member States concerning foreign direct investment and free movement of capital from third countries, and the protection of Europe’s strategic assets, ahead of the application of Regulation (EU) 2019/452 (FDI Screening Regulation)
[2] Regulation (EU) 2019/452 of the European Parliament and of the Council of 19 March 2019 establishing a framework for the screening of foreign direct investments into the Union
[3] 截至2020年4月3日,丹麥、德國、西班牙、法國、意大利、拉脫維亞、立陶宛、匈牙利、荷蘭、奧地利、波蘭、葡萄牙、羅馬尼亞、芬蘭和英國向歐盟通報了其外商投資審查機制。


作者王劍,天達共和律師事務所

資料來源天達共和律師事務所、荷蘭威科集團

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